Татьяна Вепрева, Юрист-копирайтер
Законная сделка обычно начинается с договора между участниками. В договор вносят все условия сотрудничества — обязанности каждой стороны, сроки, наказание за нарушения. Когда условия сотрудничества описаны в договоре, стороны получают надежную защиту своих интересов и меньше рискуют.
Но сам по себе договор — не гарант чистой сделки и законного результата. Если документ составлен неправильно, вы не сможете опираться на него в спорных ситуациях. Поэтому важно разбираться хотя бы в нюансах составления договора.
Другая сложность в том, что видов договора довольно много, и в каждом отдельном случае нужно использовать подходящий образец.
В материале расскажем об основных типах договоров, их ключевых признаках и обязательных условиях большинства документов.
Согласно статье 420 Гражданского кодекса, договор — это соглашение о начале, исполнении, изменении или завершении конкретных обязательств, которое два человека или группа людей заключили между собой.
Сторонами в договорах могут быть как физические, так и юридические лица, государственные организации, муниципалитет. Договор составляют добровольно, согласие с условиями стороны подтверждают подписями.
Вид договора — это классификация разных договоров по определенным признакам и назначению. Вот несколько общих критериев, по которым ГК РФ делит договоры на виды:
| Количество лиц, которые вправе принимать ключевые решения по сделке | Взаимосогласованный договор. Согласно этому договору, каждый участник, указанный в документе, может устанавливать свои условия и участвовать в принятии решений.Договор-присоединение. В таких договорах значится, что только один участник может определять условия сделки. |
| Момент, в который между сторонами возникают правоотношения | Консенсуальный договор. По этому договору стороны становятся участниками сделки в тот момент, когда один из них соглашается на предложение другого о сотрудничестве. Например, когда мы говорим о подписании договора или перечислении оплаты.Реальный. Согласно такому договору правоотношения появляются при фактической передаче какого-то объекта от одного лица к другому. |
| Строгость регулирования | Обязательный договор. Условия в таком договоре регулируются законом и обязательны к исполнению.Свободный. Лица сами определяют условия в таких договорах и необходимость их заключать. |
| Характер вознаграждения | Возмездный. Согласно такому договору, одна из сторон предлагает товары или услуги другой за определенное вознаграждение.Безвозмездный договор. По такому договору один из участников не обязан уплачивать вознаграждение за товары, услуги и другие обязательства с другой стороны. |
| Возникновение обязательств | Основной. В таком договоре указаны точные условия, по которым между лицами появляются обязательства.Предварительный договор. В таком договоре отражают только намерение подписать основной документ в будущем. |
Не все соглашения оформляются письменным договором. В некоторых случаях лица выражают согласие на сделку с помощью других форм:
- устно — в ситуациях, где условия сотрудничества не обязательно прописывать в договоре согласно ГК РФ (например, покупка в супермаркете);
- посредством конклюдентных действий — когда лица соглашаются на сотрудничество не посредством договора, а с помощью других очевидных поступков (например, заказ такси через приложение).
Вне зависимости от вида договора, большинство из них подписывают в общем порядке:
- стороны ведут переговоры и обсуждают условия в будущем договоре;
- выявляют разногласия, фиксируют их в протоколах;
- ставят подписи в договоре.
Стандартно в каждом договоре есть несколько тематических разделов, в которых описаны аспекты сотрудничества: предмет договора — в одном, обязательства каждого участника — в другом и т.д. Поговорим об этом подробнее.
Разделы договоров должны детально описывать условия сделки. Только так можно учесть интересы каждого участника и получить инструменты законной защиты своих прав в случае споров.
Содержание разделов зависит от вида договора, но можно выделить несколько стандартных пунктов:
- Стороны. Участников сделки в договоре нужно указать настолько однозначно, чтобы их нельзя было принять за кого-то другого.
- Предмет соглашения. В договоре нужно детально описать предмет сотрудничества. Например, если речь идет об услугах, нужно включить понятие этих услуг, их объем, условия оказания и т.д.
- Срок. Нужно указать в договоре конкретный период времени, в течение которого будет действовать соглашение.
- Вознаграждение. Стороны должны отразить в договоре форму оплаты или другого вознаграждения, размер и график платежа.
- Ответственность. Лица должны понимать, какую ответственность понесут, если не выполнят обязательства по договору.
- Расторжение. Условия договора должны предусматривать возможность расторгнуть соглашение — обоюдно или в одностороннем порядке.
- Непредвиденные обстоятельства. Стоит прописать в договоре порядок действий для каждого участника на случай форс-мажора, при котором они окончательно или временно не смогут выполнять договоренности.
Остальные пункты в договоре зависят от его вида.
Есть более узкая классификация видов соглашений. Она отражает конкретное назначение договора и указывает на определенный предмет соглашения. Покажем на примере распространенных типов договоров.
| Купли-продажи | Самый распространенный тип договора в бизнесе. В таких договорах обозначают условия, по которым объект переходит за определенную плату от одного лица к другому. Этот тип включает собственную классификацию видов по объекту покупки. Например, договор продажи недвижимости, товаров в розницу и т.д. |
| Услуг | Этот тип договоров во многом похож на предыдущий, но предполагает не материальный обмен, а оказание услуг за определенное вознаграждение. В таких договорах нужно точно указывать формат и детали услуги и принцип оплаты. По договору услуг предлагают клининг, ремонт, медицинскую помощь и т.д. |
| Ренты | По таким договорам люди передают право собственности на недвижимость другим лицам при условии, что те будут регулярно выплачивать им вознаграждение (или содержать их) в течение какого-то времени, в том числе, пожизненно. |
| Аренды | По договору аренды один человек получает от другого какое-то имущество во временное пользование. В договоре указывают все аспекты сотрудничества: срок пользования, допустимые условия, стоимость, график оплаты и т.д. |
| Найма | По договору найма человек снимает жилую недвижимость. Выделяют два типа таких договоров: коммерческого и социального найма. |
| Трудовой | В этом договоре отражают условия труда наемных работников. Условия договора должны предусматривать обязанности и полномочия сотрудника и работодателя, размер и график оплаты и другие нюансы конкретного предприятия. |
| Гражданско-правовой | По такому договору люди вступают в сотрудничество для заказа и выполнения определенных работ, но при этом не становятся участниками трудовых отношений. В договоре ГПХ прописывают ожидаемый результат, сроки и вознаграждение. Условия труда в подобных договорах не уточняются. |
| Поставки | По договору поставки одно лицо обязуется доставить определенные товары другому на конкретных условиях. В договоре нужно прописать вид и характеристики товара, его количество, сроки и другие аспекты поставки. |
| Кредитный | Такой документ подписывают, когда одно лицо (заемщик) берет в кредит средства у другого (кредитор). В договоре нужно учесть все условия сделки: цель и сумма займа, проценты, сроки выдачи и возврата, график периодических платежей, порядок выдачи средств и т.д. |
| Ссуды | В таких договорах описывают процесс передачи объекта от одного лица в безвозмездное пользование другому. В договоре можно указать допустимую степень износа, сроки и условия пользования. |
Для большинства договоров есть типовые образцы. Они содержат базовые разделы, и участникам договора нужно только добавить свои данные. У такого подхода есть плюсы:
- не нужно нанимать отдельных специалистов для оформления договора;
- шаблон договора можно быстро найти в Интернете;
- это упрощает и ускоряет заключение сделки;
- типовые формы предусмотрены для многих видов договоров.
Но и минусы тоже есть:
- не все образцы составлены профессионалами;
- условия в типовом договоре не всегда учитывают особенности конкретной сделки, можно упустить индивидуальные нюансы.
Для соглашений, в которых фигурирует недорогой объект, можно использовать образец договора. Но к оформлению крупных сделок лучше привлечь специалистов. Так вы будете уверены, что в договоре учли все риски, конкретно описали условия сотрудничества и предмет соглашения и составили документ в соответствии с нормами законодательства.
Тема 5: Коммерческий договор. Заключение, изменение и расторжение коммерческих договоров
Виды договоров. Классификация коммерческих договоров по различным признакам.
Правовое регулирование порядка заключения договора, форма договора. Публичные договоры и их правовое регулирование. Государственная контрактная система. Заключение договоров натоварных биржах, конкурсах иаукционах, публичных торгах.
Порядок заключения договоров. Общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе договора; заключение договора в обязательном порядке; путем присоединения; на торгах. Порядок проведения торгов в Алтайском крае.
Изменение коммерческих договоров. Основания и порядок одностороннего изменения и расторжения договоров.
Правовые последствия досрочного изменения условий или расторжения договора: по усмотрению заинтересованной стороны, в связи с нарушением обязательств. Требования к форме соглашения об изменении договора.
Правовые последствия отказа от заключения основного договора. [2.2.; 2.21; 2.24; 2.27; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Тема 6: Общие требования к исполнению коммерческих договорных обязательств.
Рассматривая вопрос о договорах в коммерческой деятельности, нельзя не коснуться правового регулирования обязательств и обеспечения их исполнения.
Прежде всего, следует обратить внимание на необходимость надлежащего исполнения обязательств. Принципы надлежащего исполнения договоров. Ст. 309 ГК РФ обязывает стороны договора исполнить принятые на себя обязательства надлежащим образом.
Кроме того, многие ученые называют еще один принцип исполнения обязательств — это реальное их исполнение. Очень важный момент в коммерческих отношениях — время и место исполнения обязательств. В этой связи студенты должны научиться четко, фиксировать эти условия при заключении договоров.
Не менее важным условием исполнения договора является и порядок его исполнения. Досрочное исполнение: понятие и порядок осуществления. Очевидно, что чем надежнее и эффективнее способы обеспечения обязательств, тем реальнее исполнение договора. Студенты должны четко представлять эти способы, знать и уметь их применять.
Способы обеспечения исполнения обязательств — формы залога, заклад, неустойка, поручительство и т.д. [2.12; 2.15; 2.17; 2.20; 2.24; 2.25; 2.35; 2.36; 2.39; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Тема 7: Ответственность участников коммерческого оборота.
Договорные отношения, возникающие при осуществлении коммерческой деятельности, обуславливают необходимость установления определенных мер ответственности за нарушение договорных обязательств.
Прежде всего, следует усвоить, что ответственность за нарушение договорных обязательств как вид гражданско-правовой ответственности представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства.
Речь идет, как правило, об обязанности возместить убытки. При этом следует иметь в виду, что:
- — возмещение убытков должно носить имущественный характер;
- — это ответственность сторон друг перед другом;
- — возмещение убытков всегда носит компенсационный характер.
- Основанием ответственности по договорным обязательствам является состав гражданского правонарушения, необходимый для возмещения убытков:
- — противоправное поведение должника;
- — вина;
- — причинная связь между противоправным поведением должника и наступившими убытками,
Ответственность за неисполнение обязательства независимо от вины. Прекращение обязательства помимо исполнения. [2.2; 2.6; 2.9; 2.16; 2.21; 2.23; 2.25; 2.30; 2.34; 2.38; 3.3; 3.7; 3.10; 3.13; 3.17; 3.21; 3.34; 3.40.]
Тема 8: Договоры о передаче имущества.
Наиболее распространенным гражданско-правовым договором при осуществлении коммерческой деятельности является договор купли-продажи.
Поскольку договор купли-продажи является наиболее распространенным, постольку при его заключении встречается наибольшее количество ошибок. При помощи педагога студенты должны подготовиться к тому, чтобы видеть главное при заключении названного договора.
При изучении обозначенной темы следует иметь в виду, что договоры купли-продажи многообразны. Это могут быть договоры по купле-продаже предприятия или недвижимости, розничной купли-продажи, договоры контрактации и т.д. Очевидно, что каждый из них имеет свои особенности. Это следует учитывать и педагогу, и студентам.
Достаточно распространены в сегодняшней коммерческой практике договоры мены. На практике такие договоры именуются как договоры бартера или бартерные сделки. Большое распространение в наше время получили и договоры аренды.
Действующее законодательство регулирует правоотношения при заключении различных договоров аренды: договор проката, аренду транспортных средств, аренду зданий и сооружений, аренду предприятий, финансовую аренду (лизинг).
Каждый из названных договоров имеет свою специфику, свои особенности. От студента требуется умение заключить «хороший» договор, при этом избегать ошибок и нежелательный последствий. [2.12; 2.15; 2.17; 2.20; 2.24; 2.25; 2.35; 2.36; 2.39; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Виды договоров. Классификация коммерческих договоров по различным признакам.
Правовое регулирование порядка заключения договора, форма договора. Публичные договоры и их правовое регулирование. Государственная контрактная система. Заключение договоров натоварных биржах, конкурсах иаукционах, публичных торгах.
Порядок заключения договоров. Общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе договора; заключение договора в обязательном порядке; путем присоединения; на торгах. Порядок проведения торгов в Алтайском крае.
Изменение коммерческих договоров. Основания и порядок одностороннего изменения и расторжения договоров.
Правовые последствия досрочного изменения условий или расторжения договора: по усмотрению заинтересованной стороны, в связи с нарушением обязательств. Требования к форме соглашения об изменении договора.
Правовые последствия отказа от заключения основного договора. [2.2.; 2.21; 2.24; 2.27; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Тема 6: Общие требования к исполнению коммерческих договорных обязательств.
Рассматривая вопрос о договорах в коммерческой деятельности, нельзя не коснуться правового регулирования обязательств и обеспечения их исполнения.
Прежде всего, следует обратить внимание на необходимость надлежащего исполнения обязательств. Принципы надлежащего исполнения договоров. Ст. 309 ГК РФ обязывает стороны договора исполнить принятые на себя обязательства надлежащим образом.
Кроме того, многие ученые называют еще один принцип исполнения обязательств — это реальное их исполнение. Очень важный момент в коммерческих отношениях — время и место исполнения обязательств. В этой связи студенты должны научиться четко, фиксировать эти условия при заключении договоров.
Не менее важным условием исполнения договора является и порядок его исполнения. Досрочное исполнение: понятие и порядок осуществления. Очевидно, что чем надежнее и эффективнее способы обеспечения обязательств, тем реальнее исполнение договора. Студенты должны четко представлять эти способы, знать и уметь их применять.
Способы обеспечения исполнения обязательств — формы залога, заклад, неустойка, поручительство и т.д. [2.12; 2.15; 2.17; 2.20; 2.24; 2.25; 2.35; 2.36; 2.39; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Тема 7: Ответственность участников коммерческого оборота.
Договорные отношения, возникающие при осуществлении коммерческой деятельности, обуславливают необходимость установления определенных мер ответственности за нарушение договорных обязательств.
Прежде всего, следует усвоить, что ответственность за нарушение договорных обязательств как вид гражданско-правовой ответственности представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства.
Речь идет, как правило, об обязанности возместить убытки. При этом следует иметь в виду, что:
- — возмещение убытков должно носить имущественный характер;
- — это ответственность сторон друг перед другом;
- — возмещение убытков всегда носит компенсационный характер.
- Основанием ответственности по договорным обязательствам является состав гражданского правонарушения, необходимый для возмещения убытков:
- — противоправное поведение должника;
- — вина;
- — причинная связь между противоправным поведением должника и наступившими убытками,
Ответственность за неисполнение обязательства независимо от вины. Прекращение обязательства помимо исполнения. [2.2; 2.6; 2.9; 2.16; 2.21; 2.23; 2.25; 2.30; 2.34; 2.38; 3.3; 3.7; 3.10; 3.13; 3.17; 3.21; 3.34; 3.40.]
Тема 8: Договоры о передаче имущества.
Наиболее распространенным гражданско-правовым договором при осуществлении коммерческой деятельности является договор купли-продажи.
Поскольку договор купли-продажи является наиболее распространенным, постольку при его заключении встречается наибольшее количество ошибок. При помощи педагога студенты должны подготовиться к тому, чтобы видеть главное при заключении названного договора.
При изучении обозначенной темы следует иметь в виду, что договоры купли-продажи многообразны. Это могут быть договоры по купле-продаже предприятия или недвижимости, розничной купли-продажи, договоры контрактации и т.д. Очевидно, что каждый из них имеет свои особенности. Это следует учитывать и педагогу, и студентам.
Достаточно распространены в сегодняшней коммерческой практике договоры мены. На практике такие договоры именуются как договоры бартера или бартерные сделки. Большое распространение в наше время получили и договоры аренды.
Действующее законодательство регулирует правоотношения при заключении различных договоров аренды: договор проката, аренду транспортных средств, аренду зданий и сооружений, аренду предприятий, финансовую аренду (лизинг).
Каждый из названных договоров имеет свою специфику, свои особенности. От студента требуется умение заключить «хороший» договор, при этом избегать ошибок и нежелательный последствий. [2.12; 2.15; 2.17; 2.20; 2.24; 2.25; 2.35; 2.36; 2.39; 3.1; 3.5; 3.9; 3.12; 3.18; 3.26; 3.33; 3.40.]
Договорная работа
Юридическая компания «Крайнев, Корчуганова и партнеры» поможет составить Регламент ведения договорной работы в организации с учетом сферы деятельности. Проводим экспертизу договоров.
Договорная работа, под которой понимается целый комплекс мероприятий, так или иначе, затрагивает все структурные звенья организации, предприятия и занимает значительное место в деятельности юриста. От ее правильной постановки зависит репутация компании в качестве надежного контрагента, прибыльность, риски привлечения к юридической ответственности.
Основные положения договорной работы
Деятельность любой организации связана с заключением и исполнением договоров. Они обеспечивают снабжение сырьем и деталями, продажу товаров и услуг. Каждый контракт или соглашение влекут за собой правовые последствия, в том числе негативные в случае нарушения условий одной из сторон. Это принудительное изъятие вещей, взыскание денежных сумм (возмещение убытков, неустойка).
Поэтому в серьезной компании всегда создается Положение о договорной работе в организации (предприятии). На практике получили распространение три основных модели, которые служат основой его составления.
- Система визирования договоров
Проект соглашения, основные условия разрабатываются заинтересованным отделом, который инициирует заключение сделки. Далее документ передается на согласование другим лицам в соответствии с Положением о договорной работе в организации (предприятии).
По общему правилу, в список входят руководители подразделений, участвующие в исполнении контракта, юрисконсульт, первый руководитель. Ответственным за исполнение контракта в этом случае является инициатор, стоящий первым в списке.
Он организовывает исполнение договора, согласовывает его с контрагентами, контролирует исполнение.
Создание временных рабочих групп
Положение по договорной работе на предприятии может предусматривать оперативное формирование группы для обсуждения и согласования определенного контракта. В нее обычно входит руководитель отдела, который непосредственно будет исполнять его, и смежных подразделений. Фактически она выполняет техническую часть, о результатах докладывает ответственному лицу (юристу, директору).
- Система делегирования полномочий
В этом случае основные положения договорной работы сводятся к тому, что некоторые отделы (их руководители) получают право на самостоятельное заключение соглашений по профилю своей деятельности.
Чаще все они используют типовые формы, проверенные и согласованные с юристом.
Такие схемы распространены в компаниях, где подписывается множество однотипных соглашений с клиентами — физическими лицами.
Ведение договорной работы с использованием каждого из перечисленных механизмов имеет плюсы и минусы.
Так, группа может качественно решить поставленную задачу, но при условии, что сотрудники разных отделов способны на конструктивный диалог. Визирование — самый распространенный метод, но занимает много времени.
Преимущества делегирования — оперативность, недостаток — трудность разрешения нетипичной ситуации, и опасность превышения полномочий.
Специфика сферы деятельности компании
В зависимости от конкретной сферы деятельности, договорная деятельность организации (предприятия) может быть построена разным образом. Если заключается большое количество контрактов на регулярной основе, обычно создается договорной отдел. Там осуществляется их учет, регистрация, хранение, его специалисты координируют действия всех других подразделений.
Если предприятие занимается производством и сбытом продукции, то ведение договорной работы часто возлагается на отдел сбыта, который занимается договорами поставки, оптовой купли–продажи, закупками сырья и т.д. В рекламной компании составлением контрактов на предоставление услуг часто занимается отдел маркетинга, в организациях по предоставлению услуг — отдел по работе с потребителями.
Если бизнес построен на недвижимости, часто создается отдел по управлению недвижимыми объектами (имуществом). На его сотрудников возлагается договорная деятельность организации по заключению соглашений с арендаторами, вопросы капитального ремонта, взаимодействия с пожарными и санитарными службами.
Положение о договорной работе в организации (предприятии)
Как правило, порядок взаимодействия отделов, специалистов, юрисконсульта прописывается в локальном нормативном акте — Регламенте ведения договорной работы в организации, или в Положении. Документ содержит основные ключевые моменты, и утверждается первым руководителем.
Помимо четко определенного механизма взаимодействия между отделами, установленного порядка визирования договоров, Положение о порядке ведения договорной работы должно отражать следующие основные этапы:
- порядок ведения преддоговорной подготовки;
- составление проектов, согласование условий с контрагентами, заключение предварительных соглашений;
- проведение экспертизы проекта (антикоррупционная, правовая) в совокупности с анализом аукционной, конкурсной и другой документации;
- порядок заключение договора, составления протокола разногласий;
- процедуру контроля над исполнением контрактов и соглашений;
- порядок проведения претензионной, исковой работы;
- оказание консультативной помощи при исполнении обязательств.
Кроме того, положение о договорной работе в организации (предприятии) может регламентировать технические элементы: инструменты моделирования (типовые образцы), средства фиксации, передачи информации (почтовый, электронный документооборот).
Важно! Правоприменительная судебная практика показывает, что если руководитель подписывает контракт, при отсутствии всех требующихся согласований (приписанных в Положении об организации договорной работы на предприятии), он впоследствии несет полную ответственность за нанесенные убытки. Добросовестность его действий ставится судом под сомнение.
Порядок заключения коммерческих договоров
Положение по договорной работе на предприятии устанавливает процедуру заключения контрактов. Наиболее распространенные способы:
- проведение переговоров — все условия согласовываются в процессе обсуждения;
- обмен офертой и акцептом — отсылка конкретно поименованному адресату предложения о заключении сделки с описанием условий; он может не отвечать на него, ответить полным согласием, выслать протокол разногласий;
- запрос предложений (котировок) — в первом случае все желающие высылают заинтересованному лицу свои предложения, и он выбирает лучшее; во втором — отбор ведется только по цене;
- обмен проформами — каждая сторона разрабатывает свои условия, и отсылает их контрагенту, в итоге утверждаются совпадающие позиции.
В Положении о договорной работе в организации (предприятии) желательно четко прописать ответственных за проведение переговоров. Обычно в них участвуют непосредственные исполнители и юрист. Это помогает соблюсти баланс между чрезмерно осторожным подходом (избеганием рисков) и коммерческой выгодой.
Положение о договорной работе в бюджетном учреждении
Договор коммерческого представительства
Договор коммерческого представительства внешне напоминает трудовой договор, однако взаимоотношения сторон носят исключительно гражданско-правовой характер. При составлении договора коммерческого представительства стоит подробно прописать полномочия представителя или в самом тексте документа, либо составит доверенность дополнительно.
Содержание договора коммерческого представительства
Сторонами договора выступают предприниматель и представитель, который будет на коммерческой основе представлять его интересы в рамках предпринимательской деятельности. При заполнении бланка документа важно указать:
- информацию о сторонах с указанием сведений из паспорта;
- полномочия представителя с подробным изложением или со ссылкой на доверенность;
- срок осуществления деятельности представителя;
- сумму и порядок оплаты вознаграждения;
- ответственность сторон при нарушении или расторжении договора.
СОВЕТ: при оформлении договора рекомендуем указать дату подписания и номер доверенности представителя при наличии таковой.
Особенности договора коммерческого представительства
Спецификой договора выступает многосторонний характер правового регулирования. С одной стороны, правоотношения между участниками регулируются нормами гражданского законодательства. С другой стороны, согласно ст. 184 ГК РФ в узких предпринимательских сферах могут действовать свои нормативно-правовые акты, требования которых должны выполняться участниками.
Хотя фактически взаимоотношения участников напоминают трудовые, нормы трудового законодательства к ним не применимы.
Полномочия представителя ограничены. Так, согласно ст. 182 ГК РФ он не вправе совершать сделки от лица представляемого в свою пользу или совершать те сделки, которые гражданин может выполнить только лично.
Работа представителя является профессиональной деятельностью, по причине того, что она осуществляется на постоянной основе и без привлечения третьих лиц к выполнению возложенных поручений.
Когда нужно оформлять договор коммерческого представительства?
Предположим, определенная компания или организация планирует открыть филиал юридического лица. В такой ситуации возникает необходимость вносить изменения в статусные и учредительные документы. Далее необходимо разработать и утвердить положение о филиале, и набрать штат сотрудников. Это всегда хлопотно и затратно.
Иными словами, открытие филиала целесообразно только в случае полной необходимости.
Почему оформить договор представительства выгоднее, чем открывать филиал:
- не нужно вносить изменения в юридическую документацию;
- не нужно создавать дополнительные рабочие места;
- финансовые отношения с представителем основываются на принципе “самоокупаемости” (если прибыль доверителя зависит от процента выручки);
- стороны сделки не связаны трудовыми правоотношениями.
Заключение договора коммерческого представительства — идеальный вариант развития событий, который сэкономит не только деньги, но и время субъекта предпринимательской деятельности.
Порядок подписания
Законом не предусмотрено типового бланка данного договора. Стороны вольны самостоятельно составить документ в письменной форме. Заверение у нотариуса не является обязательным. Договор составляется в двух экземплярах, на каждом из которых необходимо поставить подписи сторон.
2.3 Порядок заключения и расторжения коммерческого договора
На коммерческие договоры распространяются правила гл. 28 ГК «Заключение договора».
Коммерческий договор, по общему правилу, считается, заключенным, если сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Если договор является реальным, он считается заключенным с момента передачи вещи. Договор, подлежащий государственной регистрации, признается заключенным после осуществления такой регистрации.
Поскольку по коммерческим договорам реализуется главным образом движимое имущество, большинство коммерческих сделок не требует государственной регистрации.
Требование о регистрации должно соблюдаться в договорах, способствующих осуществлению торговой деятельности и предусматривающих использование объектов права промышленной собственности (товарного знака и т.п.). Гражданское право России.
Обязательственное право: Курс лекций. / Под ред. О.Н. Садикова. — М.: Юристъ, 2013. — С. 284.
Практически все торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы, а при наличии требования о государственной регистрации — при соблюдении этого требования. коммерческий договор заключение. Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части. Учебное пособие / В.А. Белов — М.: АО «Центрюринформ», 2011. — С. 143.
Так как коммерческие отношения возмездны, и сторонами коммерческих договоров являются субъекты предпринимательской деятельности, конструкция реального договора, при которой законодатель не желает обременять одну из сторон правоотношения обязанностью осуществить определенное действие, неприемлема.
Процесс заключения коммерческого договора, как при согласовании условий, так и при оформлении более сложен, нежели в бытовой сфере, в том числе при реализации товаров гражданам-потребителям.
Сложность коммерческих договоров состоит в том, что обычно они предполагают не одновременную с заключением договора передачу товара, а его передачу покупателю через определенное время.
В коммерческих договорах, как правило, речь идет о приобретении не единичного экземпляра, а партий товаров, подготовленных для последующей реализации, в частности, через розничную торговую сеть. Коммерческий договор часто заключается на длительный срок.
Условия коммерческих договоров обычно разрабатываются сторонами совместно, что предполагает проведение определенных согласительных процедур.
Коммерческие договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы коммерческого договора обосновывается также тем, что, во-первых, как правило, одной из сторон в них является юридическое лицо, во-вторых, даже при отсутствии в числе субъектов юридических лиц, коммерческие договоры по сумме обычно превышают 10 -кратный МРОТ.
Письменная форма договора считается соблюденной, если стороны составили и подписали единый документ либо произвели обмен письмами, телеграммами, электронными и т.д. документами. Составление договора в виде единого документа требуется в основном только при реализации недвижимости.
В иных случаях любой способ документального оформления признается правильным при условии, что существует возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны договора.
Соответственно, если документ направлен юридическим лицом, он должен быть подписан уполномоченным лицом (руководителем организации) и иметь печать организации.
Порядок заключения договора принято разделять в зависимости от того, находятся стороны в непосредственном контакте, т.е.
возможно непосредственное изъявление и восприятие воли — договоры между присутствующими сторонами, либо момент изъявления воли разъединены во времени — договор между отсутствующими. Гражданское право.
/ Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. В 3-х томах. — М.: ПРОСПЕКТ, 2013. — С. 108.
Заключение договора между отсутствующими сторонами не означает обязательно их пространственную разъединенность, а подразумевает разрыв в моменте проявления воли.
Договор, заключаемый между пространственно разъединенными сторонами, имеющими, возможность непосредственного общения и проявления воли, будет считаться договором между присутствующими сторонами (например, если стороны заключают договор, пользуясь телефонной связью или электронной почтой). Нормы гл.
28 ГК ориентированы на заключение договора между отсутствующими сторонами, поскольку именно в данной ситуации имеют место самостоятельные оферта и акцепт.
Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое содержит все существенные условия будущего договора и которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Согласно ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Акцептом признается полное и безоговорочное принятие адресатом оферты. Если ответ о принятии предложения содержит предложения по изменению определенных условий, он с точки зрения законодательства является новой офертой. В таких случаях первоначальная оферта теряет силу.
Во внешнеторговых отношениях действует более гибкая схема, позволяющая ускорить процесс заключения договора. Согласно п. 2 ст.
19 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи, если ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, содержит дополнительные требования или отличные условия, не меняющие существенно условия оферты, он будет рассматриваться как акцепт, если только оферент без неоправданной задержки не уведомит о несогласии с внесенными изменениями. В случае молчания оферента предполагается, что договор заключен с учетом изменений и дополнений, предложенных акцептантом.
Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
Таким образом, можно выделить три стадии заключения договора «между отсутствующими»:
1) направление предложения, достаточно определенно выражающего намерение лица его направившего заключить договор и содержащего все существенные условия будущего договора, т.е. оферты (п. 1 ст. 435 ГК);
2) получение оферты лицом, которому она предназначена;
3) направление получившим оферту лицом акцепта (п. 1 ст. 438 ГК).
Если договор полежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Согласование его условий и надлежащее оформление, если одна из сторон уклоняется от его регистрации, позволяет контрагенту требовать в судебном порядке вынесения решения о регистрации сделки (п. 3 ст. 164 ГК).
В договорах, подлежащих государственной регистрации, акцепт и оферта должны быть заключены только в виде единого документа. Предшествующая составлению единого договора переписка не имеет правового значения, поэтому преддоговорной переписке сторон не может придаваться значения оферты и акцепта. Гражданское право. Том 2 / Под ред. Е А.
Суханова — М: Проспект, 2009. — С. 215.
Вместо направления акцепта, в коммерческой деятельности, адресат часто предпринимает действия по выполнению указанных в оферте условий — конклюдентные действия. Законодатель признает за такими действиями силу акцепта (п. 3 ст. 438 ГК). При этом письменная форма сделки считается соблюденной (п. 3 ст. 434 ГК).
- Изменение и расторжение коммерческого договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства или договором.
- По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
- 1) при существенном нарушении договора другой стороной;
- 2) в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.
- Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
- В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
- Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.
- Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
- Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
- 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
- 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
- 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
- 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
- При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
- Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
- Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
- Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.
- При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.
- В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.
- Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
- Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.